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關于“實習”的七大關鍵事項清單

發布時間:07-17  
很多HR往往并不清楚一些法律知識及實務操作中的問題,實習生與正式員工在勞動關系,工作職責,協議內容,勞動合同方面到底有什么區別?今天就來一起學習一下!

勞動關系

2014年北京《關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要(二)》中也提到:在校學生在用人單位進行實習,應當根據具體事實進行判斷,對學校的社會實習安排或自行從事社會實踐活動的實習,不認定為勞動關系。從該文件來看,勞動關系的認定關鍵在于是否屬于社會實習安排或者社會實踐。簡而言之,就是公司在使用實習生時,是否和其他的勞動者存在區別。如果沒有區別,那就是勞動關系;如果有區別,并能體現出社會實踐,比方說,公司和學校簽訂協議,或者學生來實習后,要求實習生定期提供實習心得,則不構成勞動關系。


定崗實習

學校安排在校生最后一個學年、走進企業進行實習以求實際掌握相關崗位技能的一種實習制度。頂崗實習和一般實習不同,要求學生完全履行崗位的所有內容。實習期間,企業要與學校共同組織好學生的相關專業理論教學和技能實訓工作,做好學生實習中的勞動保護、安全等工作,為頂崗實習的學生支付合理報酬。

頂崗實習有三個條件:

1.中等職業學校在校學生。普通的大學生實習不屬于頂崗實習;

2.學校學習的最后一年。一年級、二年級利用業余時間到用人單位進行實習的不屬于頂崗實習;

3.到用人單位完全履行崗位的所有內容。

見習與實習

見習,一般是政府為了解決畢業生的就業問題而設置的一種補貼就業機制。其針對的人員是畢業后仍未找到工作的畢業生,目的是提高畢業生的就業能力,方式則是采取提供政府補貼的形式鼓勵各見習基地多多招用這樣的人員。

實踐中,大家容易將實習和見習混為一談,而實際上兩者有明顯區別。

1.雙方關系 ?見習畢業生與見習單位之間為勞動關系,但是在見習期間政府會提供一定補貼,見習單位只要支付一定生活費即可。見習人與實習單位之間原則上不認定為勞動關系,不受《勞動法》調整。

2.條件限制 ?見習人必須是具有當地戶籍、尚未就業的畢業生。實習則針對的是在校學習尚未畢業的學生,對學生的戶籍也無特別要求。

3.實習/見習單位 ?見習單位必須經過有關政府主管部門審批才能成為見習基地,并非所有單位都可以提供見習。實習單位則沒有任何限制。

4.持續時間 ?見習一般為六個月,最長不超過一年。由六個月延長至一年的,需要政府主管部門審批同意。實習的時間則一般沒有限制,很多學生從大一、大二就開始利用業余時間勤工儉學了。

5.協議 ?畢業生進入單位見習,必須簽訂三方見習協議,這三方分別為有關政府主管部門、見習單位和畢業生。而實習協議則可簽可不簽,實習協議一般為學校與單位或者學生與單位之間簽訂。

經過對比,不難發現兩者之間的區別還是很大的。用人單位在使用時,要做好區分,然后根據具體類型依法用工。

實習生“工傷”

由于實習生和用人單位之間通常不是勞動關系,不受《勞動法》調整,所以實習生的“工傷”,只能說是“意外受傷”。故實習生發生意外不受《工傷保險條例》調整,而應當按照最高院發布的《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》處理。

雇主責任中,更多的是雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,由于工傷保護更傾向于勞動者,故雇主責任與工傷的范圍還是有區別的。主要區別就在于,雇主責任的范圍相對較小,對于勞動者發生的上下班途中發生的工傷,視同工傷的情形等,在雇主責任中雇主一般不需要承擔責任。

當發生意外事故后,學生一般會把學校和單位都告上法庭,此時學校一般都會推諉,認為自身雖然有管理責任,但是僅限于在校期間,而學生實際上是由用人單位管理,所以責任應該由用人單位承擔。

為了避免這種紛爭,用人單位在使用實習生時,應當注意以下幾點:

1.實習協議最好與學校簽訂,約定好相關的事故責任承擔。

2.確保學校已經為學生購買了意外險,如在協議中約定學校應當購買人身意外險。

3.購買雇主責任險作為補充,尤其是對于直接與學生簽訂實習協議的情況。如果用人單位購買的是人身意外險,受益人只能為學生本人,發生意外后,進行相關賠付。學生還是有權要求用人單位承擔雇主責任。而雇主責任險在發生需賠付事故后,是直接賠付給用人單位。

4.落實相關的安全保障工作,并留下證據。這里的工作包括在實習生入職時做好安全培訓、對相關安全生產流程及操作規程進行告知、提供相關的勞動保護措施、在公告欄張貼安全標語以及操作指示等等。雇主責任中,更多使用的還是過錯責任原則,如果用人單位能夠證明已經盡了相應安全保障義務,那么后期賠償的時候,就可以相對降低責任承擔的比例。

實習協議

如前所述,很多單位認為既然是民事關系,則實習協議可簽可不簽。其實不然。實習協議是唯一直接確認雙方權利義務的協議。從目前實踐中發生的被認定為勞動關系的判例來看,往往用人單位都是忽視了書面協議這一重要證明,不是選擇不簽訂任何協議,就是直接選擇和實習生簽訂勞動合同,從而導致其在發生爭議時處于不利地位。

正因為實習關系為民事關系,所以雙方在簽訂協議時,可以自主約定而不受限制(當地有特別規定的除外),比如約定任何一方提前一周告知可以解除等。但是,這樣并不意味著不會出現實習風險。在實習的整個過程中,稍有不慎,同樣會引發糾紛。所以,用人單位應當注意幾個關鍵點,尤其是實習生的畢業時間、發生意外的責任承擔,以及協議的解除方式等。

就業協議

經常遇到一些用人單位反映,一些實習生,沒實習幾天就說學校要求和公司簽訂就業協議,公司是否一定要簽訂?

就業協議,即《全國普通高等學校畢業生就業協議書》,俗稱“三方協議”,是由學校、學生以及用人單位三方簽訂,約定學生畢業后,用人單位應當與其建立勞動關系的協議。如果用人單位已經簽訂,員工實習結束之后又不想錄用員工,就需要承擔違約責任。

就業協議簽訂過程中需要注意以下幾點:

1.用人單位無法預知實習生的能力如何,表現是否良好,所以就業協議能不簽就不簽。

2.即使決定簽署就業協議,也先要進行長時間的考核,經評估再與學生簽訂就業協議。

3.盡量不約定違約金。在這種情況下,如果實習結束后出現決定不錄用的情形,只需承擔損失賠償責任即可,具體的賠償標準需要實習生的舉證。

4.建議約定相對較低的薪酬,如果后續想要留用,可以直接通過勞動合同約定較高的薪酬。如果就業協議與勞動合同出現矛盾,要事先約定以哪個文件為主。

留學生實習

留學生實習分為外國留學生利用假期到中國實習、外國人在中國留學過程中在中國的實習,以及中國人在外國留學過程中利用寒暑假到中國實習。實踐中,最常見的是第二種,即外國留學生在中國留學期間的實習。

外國人在中國停留原因,應當與辦理簽證的簽注原因保持一致。根據《外國人就業管理規定》,未取得居留證件的外國人(即持F、L、C、G字簽證者)、在中國留學、實習的外國人及持職業簽證外國人的隨行家屬不得在中國就業。

對于辦理實習簽證的外國留學生,如果想要在中國實習,必須經所在學校同意后,向公安機關出入境管理機構申請居留證件加注勤工助學或者實習地點、期限等信息。對于辦理其他簽證入境的外國人,不得在中國就業,用人單位未經許可直接使用的,即構成非法用工。

所以,對于第一種情形,應直接辦理就業簽證,后與用人單位簽訂勞動合同。第二種情形,應在公安機關辦理加注后進行實習。至于第三種情況,由于是在外國實習,在中國屬于正常的勞動者,所以中國留學生在中國實習的,實際上應當按照勞動關系處理。
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